未实际出资的股权无偿转让(公司注册资本实施认缴制)

公司注册资本实施认缴制后，公司股东可以通过公司章程自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等相关事项。在股东未实缴或未足额实缴出资时，需要转让或部分转让尚未实际(或未足额)缴纳原认缴出资额的股权，有什么法律风险需要了解和规避呢。

一、未实缴出资的股权转让行为，不当然免除原股东出资义务。

根据中华人民共和国公司法司法解释三第十九条：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

因此，将已认缴未出资的出资份额转让后，即使约定出资义务由受让方承担，法律上并不能免除其出资义务。

本律师建议：在该类股权转让时，应注意受让人在股权转让的同意实缴出资到位，以避免转让人权利转移而出资义务未同时转移的风险。

二、公司未实缴注册资本时进行股权融资时应注意的问题。

正常情况下，公司在进行股权融资时，目标公司估值一般与注册资本并无关联。比如A公司认缴的注册资本是1000万，估值不会是1000万为起点，通常与企业实缴资本或净资产有关联。但是，当融资谈判谈完后，增资完成，投资人的入股价格就与注册资本就有关系了。

如果A公司注册资本是1000万，创始股东只实缴了100万，公司净资产是100万，当估值也正好是1000万时，投资人此时投100万，占10%，此时公司净资产是200万，持股比例分别是10%、90%，如果今天投资，明天进行清算，那么投资人能拿回原封不动的100万，这个拿回的是实缴的注册资本。

如果A公司的注册资本是100万，创始股东实缴了100万，当A公司估值是1000万时，投资人投100万，获得10%股权，账面净资产依然是200万，公司明天清算的话，投资人只能拿回20万。进入资本公积的，就是属于大家的，自然是按股权比例分享。

如果注册资本低于估值，就会出现溢价，溢的是注册资本，如果估值低于注册资本，投资人投入的钱都是实收资本，因为只有超过注册资本的股本金才能进入到资本公积。这样等同于拿未来收益和投资人平分了公司的价值，也就是与投资人同股同价。

本律师建议：创业公司一般不要把认缴注册资金搞得太大，在进行股权融资时最好把注册资金搞实。当然，股权投资人一般也会要求创始股东注册资金实缴出资到位。

三、未实缴出资的股权以0元价转让，有没有什么风险。

在实务中，由于各种原因会出现股东0元转让股权的现象，但是0元转让并不代表不交纳个人所得税。

国家税务总局2014年第67号公告发布的《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》对个人转让股权的个人所得税计算问题作了相应规定。

对于申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的，主管税务机关可以核定股权转让收入。申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额的，应视为股权转让收入明显偏低。对于需要核定股权转让收入的，主管税务机关应依次按照净资产核定法、类比法以及其他合理方法核定股权转让收入。取得股权的原值应按照纳税人取得股权时的实际支出进行确认。特殊情形下，按转增额或原持有人的股权原值或税务机关核定的前次转让方股权转让收入进行确认。

当然，如果公司在股权激励时，创始股东将自己的股份0元转让给激励对象(或无偿赠与)上，并承诺在一定期限不再转让的，属于67号公告中有合理理由的状况，一般跟税务机关沟通能够得到认同。